Громадська Рада при Державній митній службі України

Асоціація міжнародних експедиторів України (АМЕУ), що є добровільним об’єднанням близько 170 транспортно-експедиторських підприємств України, національною асоціацією міжнародної федерації асоціацій експедиторів FIATA, в інтересах та за дорученням своїх членів, звертається до Вас щодо надання офіційного роз’яснення змісту п. 1.5. та п.3.3. Ліцензійних умов провадження посередницької діяльності митного перевізника, затверджених спільним наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, Державною митною службою від 25.03.2004р. №34/212 (далі за текстом – «Ліцензійні умови»).

Нечітке трактування окремих положень Ліцензійних умов дає підстави для різного їх тлумачення з боку митних органів на місцях та створює несприятливі умови при наданні послуг митного перевізника членами Асоціації.

I. Відповідно до п.1.5. Ліцензійних умов терміни в цих Ліцензійних умовах вживаються в такому значенні:
«митний перевізник - юридична чи фізична особа - суб'єкт господарської діяльності, який здійснює перевезення між митними органами товарів, що перебувають під митним контролем, без застосування при цьому передбачених законодавством заходів забезпечення доставки товарів у митний орган і має відповідну ліцензію, видану Державною митною службою України;

ліцензіат - суб'єкт господарювання, який одержав ліцензію на провадження посередницької діяльності митного перевізника».

Виходячи з вказаної норми, митним перевізником є суб’єкт господарської діяльності, який має ліцензію та здійснює перевезення між митними органами, а ліцензіатом – суб’єкт господарювання, який одержав ліцензію на провадження посередницької діяльності митного перевізника, але що здійснює не зрозуміло. При непрозорості визначеної мети таких тлумачень, ми глибоко переконані, що це є суттєвим підґрунтям для зловживань з боку митних органів.

Ліцензійні умови стосуються саме провадження посередницької діяльності митного перевізника і ліцензії видаються Державною митною службою України як дозвіл саме на посередницьку діяльність митного перевізника.

Плутанина, що випливає з цих визначень, а саме – здійснення посередницької діяльності митного перевізника та здійснення перевезення між митними органами митним перевізником в інтерпретації різних сторін, створює неврегульовані стосунки між митними органами та митними перевізниками.

У зв’язку з цим, просимо надати офіційне роз’яснення (тлумачення):
Суб'єкт господарювання, який одержав ліцензію, та суб'єкт господарської діяльності, який має ліцензію, – в чому різниця?

Ліцензія митного перевізника на здійснення перевезення між митними органами товарів та ліцензія митного перевізника на посередницьку діяльність митного перевізника – це дві різні ліцензії у розумінні законодавства України про ліцензування?

Якщо за текстом Ліцензійних умов технічні вимоги стосуються провадження посередницької діяльності митного перевізника, ліцензія видається на здійснення посрередницької діяльності митного перевізника, то хто такий ліцензіат і чому це поняття включене в Ліцензійні умови у п.3.3., 3.4.?

II. При здійсненні суб’єктом господарювання посередницької діяльності митного перевізника для виконання покладених на нього замовником обов’язків укладаються договори підряду на виконання певної роботи – перевезення партії вантажу, що перебуває під митним контролем, між митними органами.

Згідно ст. 838 Цивільного кодексу України митний перевізник (підрядник) має право, якщо інше не встановлено договором підряду, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. Дана норма є необхідною, наприклад, у випадку неможливості перевезення партії вантажу митним перевізником у повному обсязі власними засобами. При цьому інші митні перевізники (субпідрядники) також мають ліцензію на здійснення посередницької діяльності митного перевізника.

Відповідно до п. 3.3. Ліцензійних умов:

«Митний перевізник може укладати з Держмитслужбою України відповідні угоди.
Надання повноважень на виконання тих самих функцій щодо партії товару декільком ліцензіатам або обмеження повноважень ліцензіата виконанням тільки частини цих функцій (або виконанням операцій у межах однієї функції) не дозволяється».

Таким чином, загальна норма Цивільного кодексу (ст. 838) щодо можливості підрядника (митного перевізника) за власною ініціативою укладати договори субпідряду для виконання окремих функцій перед замовником, залишаючись перед останнім відповідальним, та норма Ліцензійних умов (п. 3.3.) щодо заборони надання повноважень декільком митним перевізникам на перевезення одної партії вантажу, протирічать одна одній та є, в нашому розумінні, колізією у нормативному полі.

У зв’язку з цим, просимо надати офіційне роз’яснення (тлумачення) абз. 1 п.3.3. Ліцензійних умов - «митний перевізник може укладати з Держмитслужбою України відповідні угоди»:

1. Що є предметом відповідних угод?
2. Яка мета укладання цих угод?
3. За чиєю ініціативою мають укладатися ці угоди?
4. Яка мета досягається Ліцензійними умовами пунктом з необов’язковими вимогами виконання?

Далі, абз. 1 п.3.3. стосується взаємовідносин між митним перевізником та Державною митною службою України, абз. 2 відноситься вже не до митних перевізників, а до ліцензіатів. Це різні суб’єкти згідно п.1.5. Ліцензійних умов.

У зв’язку з цим, просимо надати офіційне роз’яснення (тлумачення) щодо абз. 2 п.3.3. Ліцензійних умов:
2.1. «Надання повноважень на виконання тих самих функцій щодо партії товару декільком ліцензіатам…. не дозволяється». Який зміст закладено в Ліцензійних умовах на провадження посередницької діяльності митних перевізників, а саме:

Чи є надання повноважень і ліцензії, обмеження функцій ліцензіата і позбавлення ліцензії – різними юридичними діями у розумінні цього пункту?

2.2. «Обмеження повноважень ліцензіата виконанням тільки частини цих функцій (або виконанням операцій у межах однієї функції) не дозволяється».

Які конкретні дії ліцензіата підпадають під визначення «тих самих функцій», «частини функцій», «у межах однієї функції»? На наш погляд було б доречним визначити поняття цих функцій у п.1.5. Ліцензійних умов.
З огляду на ці не визначеності Ліцензійних умов,

2.3. Чи є порушенням вимог п.3.3. Ліцензійних умов при здійсненні посередницької діяльності митного перевізника укладання договору субпідряду на виконання перевезення окремої частини партії вантажу митним перевізником з іншими митними перевізниками, якщо такі митні перевізники (субпідрядники) також мають відповідну ліцензію митного перевізника?

Готові прийняти активну участь в обговоренні та вирішенні зазначеного питання.